华体会- 华体会体育官网- 体育APP下载中国特色现代企业制度建设 常见社保不合规形式的法律风险有哪些?

2026-06-26

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  随着金税四期系统的全面上线、社保税征改革的推进以及大数据监管技术的应用,社会保险合规监管能力显著提升。以往部分企业惯用的“社保筹划”手段,如劳动关系挂靠参保、通过发票报销发放部分薪资、拆分用工主体等行为,在当前的监管环境下,面临较大的法律风险。

  劳动关系挂靠参保,是指不存在真实劳动关系的个人,通过伪造劳动合同、工资表、考勤记录等材料,挂靠在某用人单位名下参保缴费的行为。常见形式包括:个人通过中介挂靠企业参保;用人单位为不存在真实用工关系的人员办理社保;人力资源公司为赚取服务费违规办理挂靠。

  此类行为的法律性质属于以欺诈、伪造证明材料或者其他手段骗取社会保险待遇。《社会保险基金行政监督办法》第三十二条明确将“虚构个人信息、劳动关系”“提供虚假证明材料等手段虚构社会保险参保条件、违规补缴”列为违法行为。

  行政责任:《社会保险法》第八十八条规定,以欺诈、伪造证明材料或者其他手段骗取社会保险待遇的,由社会保险行政部门责令退回骗取的社会保险金,处骗取金额二倍以上五倍以下的罚款。

  刑事责任:根据全国人大常委会关于《刑法》第二百六十六条的解释,骗取社会保险金的,属于诈骗公私财物的行为。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》,诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的,分别认定为“数额较大”“数额巨大”“数额特别巨大”,对应不同刑期。

  典型案例:2009年,罗某某通过他人伪造工资表、劳动合同等材料,以某建材厂临时工身份为本人及亲属办理社保补缴,共违规领取退休待遇48.62万元。2024年,廉江市人民法院以诈骗罪判处罗某某有期徒刑三年,缓刑四年,并处罚金2万元。

  用人单位应当按照实际用工情况为员工办理社保登记,不得为不存在真实劳动关系的个人办理参保手续。个人应当通过合法途径参保,符合条件的灵活就业人员可以个人身份参加职工养老保险和医疗保险,切勿轻信“代缴社保”“挂靠参保”的虚假宣传。

  部分薪资通过发票报销发放,是指用人单位将劳动者的一部分工资以发票报销形式发放,试图降低工资总额,从而降低社保缴费基数和个人所得税应纳税额。常见形式:要求劳动者收集餐饮、加油、交通等发票,以“报销款”名义发放工资;将工资拆分为“基本工资”和“报销补贴”两部分。

  税务风险:根据《税收征收管理法》第六十三条,以虚假发票报销冲抵工资的,可能被认定为偷税,税务机关可追缴税款、滞纳金,并处不缴或少缴税款百分之五十以上五倍以下罚款。根据《发票管理办法》第二十一条,让他人为自己开具与实际经营业务不符的发票,可能构成虚开发票行为。

  社保缴费基数风险:根据《社会保险法》及国家统计局《关于工资总额组成的规定》,以发票报销形式发放的款项实质上属于工资报酬的一部分,应当计入工资总额作为社保缴费基数的计算依据。此类行为属于未足额缴纳社保,面临补缴差额和滞纳金的风险。

  用人单位应当按照实际工资总额为劳动者缴纳社保,不得通过发票报销等方式拆分工资、降低社保缴费基数。发票报销应当基于真实业务,与企业经营相关,不得以发票报销替代工资发放。

  是指用人单位通过设立关联公司,将同一劳动者安排在多个公司主体下工作,试图规避社保缴纳义务或降低缴费基数。常见形式:要求劳动者与多个关联公司分别签订劳动合同;将工资拆分到不同关联公司发放;通过定期“换签合同”使工龄被“清零”。

  关联企业混同用工的认定:根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释(二)》第三条,劳动者被多个存在关联关系的单位交替或者同时用工的,人民法院可综合用工管理行为等因素确认劳动关系。关联关系的认定包括股权控制关系、高管重叠、业务混同、财务混同、经营场所混同等。

  工龄连续计算:劳动者非因本人原因被安排到新用人单位工作的,在原单位的工作年限应当合并计算为新单位的工作年限。用人单位通过换签合同等方式切断工龄的,劳动者可以主张工龄合并计算。

  典型案例:刘女士在某银行从事文秘工作11年,后因项目变更被要求与旧公司解除合同后与新公司签订新合同,工作场所、岗位均未改变。被解雇后维权时,劳动仲裁仅认定1年工龄。乌鲁木齐市中级人民法院二审认定,刘女士工作场所和岗位未变,更换用人单位非其本人原因,工龄应为11年,判决支付赔偿金10.5万余元。

  用人单位应当依法规范用工,不得通过分拆公司主体、强制换签合同等方式规避用工责任。确因业务需要设立关联公司的,应当明确各关联公司的用工边界和责任分工,避免混同用工。

  改变用工性质规避社保,是指用人单位通过将全日制劳动关系变更为非全日制用工、劳务关系、承揽关系,或者通过劳务外包、劳务派遣等方式,试图规避劳动关系认定,从而规避社保缴纳义务。

  非全日制用工:根据《劳动合同法》第六十八条,非全日制用工平均每日工作时间不超过四小时,每周累计不超过二十四小时。超过该上限的,应认定为全日制劳动关系,用人单位须补缴全部社保。非全日制用工只需缴纳工伤保险,养老和医疗保险由职工个人自行缴纳。

  劳务关系:根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释(一)》第三十二条,已享受养老保险待遇的退休人员与用人单位之间按劳务关系处理。对于未享受养老保险待遇的人员,若存在人身从属性(接受管理、遵守规章制度)、经济从属性(报酬按月发放、为主要收入来源),可能被认定为事实劳动关系。

  劳务外包:若通过设立外包公司或与特定外包公司合作,将本企业员工转为外包员工,存在被认定为“劳务派遣”或“虚假外包”的风险。若劳动者被认定与用工企业存在事实劳动关系,用工企业将承担全部劳动关系法律责任。

  劳务派遣:根据《劳动合同法》第六十六条,劳务派遣只能在临时性、辅助性、替代性岗位上使用。根据《劳务派遣暂行规定》,派遣用工数量不得超过用工总量的10%。超比例使用或在非“三性”岗位上使用派遣工,可能面临行政处罚。

  用人单位应当根据实际用工情况选择合法用工形式。全日制劳动者应签订劳动合同、缴纳全部社保。非全日制用工应严格遵守工作时间限制。劳务派遣应在法定岗位和比例内使用。劳务外包应基于真实业务需要,外包公司应依法履行用人单位义务。

  篡改材料骗取社保待遇,是指参保人通过伪造、变造或者篡改相关证明材料,骗取社会保险基金支出的行为。常见情形包括:伪造个人档案、劳动能力鉴定结论违规办理退休;隐瞒参保人死亡事实继续领取养老金;伪造就医资料、票据骗取医保基金;谎报工伤事故、伪造证明材料进行工伤认定。

  行政责任:根据《社会保险法》第八十七条、第八十八条,骗取社会保险基金支出的,责令退回骗取的社会保险金,处骗取金额二倍以上五倍以下的罚款;属于社会保险服务机构的,解除服务协议并可能吊销执业资格。

  刑事责任:根据全国人大常委会关于刑法第二百六十六条的解释,以上述方式骗取社会保险金的,依照诈骗罪追究刑事责任。

  典型案例:2022年4月,翟某的母亲刘老太去世。翟某隐瞒死讯,每月继续领取养老金。为应对资格认证,翟某伪造了母亲死亡、火化等证明材料,共骗取养老金16万余元。北京市东城区人民法院以诈骗罪判处翟某有期徒刑三年,并处罚金三万元,责令退赔全部赃款。

  参保人员应当如实申报相关信息,依法依规申领社会保险待遇。参保人死亡后,亲属应当及时向社保经办机构申报并办理待遇终止手续。医疗机构和医务人员应当如实出具医学文书和票据,不得协助患者骗取医保基金。

  自愿放弃社保协议,是指用人单位要求劳动者签署承诺书、协议书,约定劳动者自愿放弃参加社会保险,或者将社保费用以现金形式发放给劳动者。常见形式包括:劳动合同中约定“乙方自愿放弃参加社会保险”;劳动者签署“自愿放弃社保承诺书”;将社保费用折算为现金补贴随工资发放。

  协议无效:《社会保险法》第四条、第十条、第五十八条规定,参加社会保险是用人单位和劳动者的法定义务,属于效力性强制性规定。因此,放弃社保协议因违反法律强制性规定而无效。

  行政责任:根据《社会保险法》第八十四条、第八十六条,不办理社保登记的,责令限期改正,逾期不改的处应缴社保费一倍以上三倍以下罚款;未按时足额缴纳的,责令限期补缴并加收滞纳金,逾期仍不缴纳的处欠缴数额一倍以上三倍以下罚款。

  支付经济补偿金风险:根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条,用人单位未依法缴纳社保的,劳动者可以解除劳动合同并要求支付经济补偿。即使劳动者签署了放弃社保协议,司法实践中仍支持其解除合同并主张经济补偿的主张。

  工伤保险责任:根据《工伤保险条例》第六十二条,未参加工伤保险的职工发生工伤的,由用人单位按照工伤保险待遇项目和标准支付费用。

  典型案例:2022年7月,朱某入职某保安公司,双方签署《声明》约定朱某自愿不办理社保,公司以补助形式支付。在职期间公司未缴纳社保。朱某以未缴社保为由辞职并申请仲裁要求经济补偿。北京市第二中级人民法院二审改判公司支付经济补偿2409.63元,北京市高级人民法院再审维持。法院认定:依法缴纳社保是用人单位的法定义务,劳动者承诺放弃社保的约定违反强制性规定,属无效。

  用人单位应依法为劳动者缴纳社会保险,应当自用工之日起三十日内办理社保登记并缴纳社保费。

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